發(fā)表時間:（2006年01月06日） 消息來源：注冊會計師視野 

新修改的公司法的一個亮點，是首次對公司關聯(lián)交易進行規(guī)制。關聯(lián)交易一般是指具有關聯(lián)關系的主體(關聯(lián)方)之間的交易，是公司運作中經常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結果的交易。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益”。這一強制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對關聯(lián)交易的基本態(tài)度，即對不公正關聯(lián)交易給予禁止。新公司法對關聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國當前不公正關聯(lián)交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。關聯(lián)交易向來在公司丑聞中扮演著重要角色，成為了一個充滿誘惑又極具殺傷力、揮之不去的幽靈，直接破壞了市場公平、競爭、誠信的基本理念，損害了眾多公司利益相關者的權益，損害了社會對公司的信任，挫傷了廣大投資者對證券市場的信心，甚至影響到國家的稅收。對關聯(lián)交易進行規(guī)制，成為了法律緊迫而艱巨的任務。
　　雖然我國的公司法、證券法、稅法等對關聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒有明確對關聯(lián)關系進行界定。學者們從不同部門法角度對關聯(lián)交易進行界定時，多是套用會計法的規(guī)定。但是，會計法并不強調對交易的調整而是側重于記載和披露；關聯(lián)交易作為經濟主體之間的一種交易行為，其基礎的法律界定并不適合由會計法來進行。雖然證券法也有較多規(guī)定，但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎性。與關聯(lián)交易有關的幾個部門單行法有著不同的法益目標。如會計法主要是規(guī)范會計行為，保證會計資料和記載的真實、完整性；稅法主要規(guī)范稅收征納主體之間的關系；證券法主要是調整因證券的發(fā)行、交易和管理而產生的社會關系；公司法則是規(guī)定公司的設立、組織、運營、解散以及其他對內對外關系，規(guī)范公司的組織和行為。要調整關聯(lián)交易，首先要判定經濟主體之間的關聯(lián)關系，其次要重點調整市場主體多種形式的交易行為，因此相對而言，公司法更適合對關聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此，新公司法對決定關聯(lián)交易的關聯(lián)關系以及規(guī)制關聯(lián)交易的基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。這是公司法實現(xiàn)自己的法益目標、承擔自己使命的有力舉措。

　　新公司法第217條對關聯(lián)關系進行了基本界定：“關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。”因為關聯(lián)交易的危害性主要源自關聯(lián)方之間的利益沖突，關聯(lián)交易的出發(fā)點和歸宿是利益的不正當轉移，所以，對關聯(lián)關系的基本界定中要突出利益轉移的實質。上述規(guī)定正是從這一實質出發(fā)，以公司和企業(yè)為參照，列舉出在現(xiàn)實中常見的、在理論上可能會發(fā)生的幾種關聯(lián)關系；并在此基礎上，再附帶一個定性的“兜底條文”―――“以及可能導致公司利益轉移的其他關系”，這樣既使得規(guī)定具體、準確以便于判斷和適用，又充分保證了法律概念的涵蓋面。

　　要使禁止的法律原則得以實現(xiàn)，除了基本的法律界定外，針對實際的具體技術性條文是必不可少的，也是法律規(guī)定具備可操作性的必要條件。新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議?！边@些規(guī)定，使公司法限制公司關聯(lián)交易而又不影響公司依法經營的規(guī)制原則較好地落到實處。

　　有關法律責任的規(guī)定也是一項法律制度中不可或缺的部分，因為責任制度既能對違法者起到威懾作用，以減少違法現(xiàn)象的發(fā)生，同時也能為受害者提供必要的救濟。新公司法第21條第2款規(guī)定“違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。這里明確了與公司具有關聯(lián)關系的主體違反法律義務應承擔的后果，是對該條第一款關于禁止不公正關聯(lián)交易規(guī)定的保障。

　　當然，除了上述直接針對關聯(lián)交易和關聯(lián)關系的條款外，新公司法有關股東訴訟、公司對股東和實際控制人擔保的規(guī)定等，也能有效調整公司關聯(lián)交易行為。