實務(wù) | 企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后對未履行完畢合同應(yīng)如何處理？
來源：破產(chǎn)前沿
企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后對未履行完畢合同應(yīng)如何處理？
《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。”
一、對于未履行完畢合同的界定
未履行完畢的合同是指當(dāng)事人的合同主要義務(wù)均未履行完畢的合同，即只要有一方已經(jīng)完成了合同主要義務(wù)，就不應(yīng)當(dāng)界定為未履行完畢合同。否則，一方當(dāng)事人已經(jīng)履行完合同義務(wù)，在此情況下解除合同將會對其造成損失，損害其合法權(quán)益，故在此情況下不應(yīng)當(dāng)再行使解除權(quán)。例如在加工承攬合同中，定作人僅支付部分貨款，承攬人已經(jīng)完成貨品的制作并交付債務(wù)人，此時該加工承攬合同不屬于未履行完成的合同。
廣東高院《審理破產(chǎn)案件指引》第三十六條第一款規(guī)定：“破產(chǎn)受理前成立，債務(wù)人未履行完畢，對方當(dāng)事人履行完畢的合同，自破產(chǎn)受理之日解除；債務(wù)人履行完畢，對方當(dāng)事人未履行完畢的合同，管理人可以要求對方當(dāng)事人繼續(xù)履行。雙方均未履行完畢的合同，按照企業(yè)破產(chǎn)法第十八條的規(guī)定處理。”該條規(guī)定債務(wù)人未履行完畢的合同，不論對方當(dāng)事人是否履行完畢，合同均可解除。該規(guī)定在實務(wù)操作中是否可行值得商榷，實踐中還是應(yīng)當(dāng)視具體情況而定，如債務(wù)人承租的土地、房屋租賃合同一旦解除，其地上附屬物、存儲物可能會面臨拆除、搬遷的尷尬境地，將會直接影響破產(chǎn)程序的推進(jìn)。
二、決定是否履行的標(biāo)準(zhǔn)
管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同的原則和標(biāo)準(zhǔn)是：有利于保護(hù)債務(wù)人財產(chǎn)以及債權(quán)人利益最大化，進(jìn)而維護(hù)全體債權(quán)人的利益。故繼續(xù)履行合同應(yīng)當(dāng)具備的條件包括繼續(xù)履行合同應(yīng)與企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營活動有密切關(guān)聯(lián)、繼續(xù)履行合同能夠促進(jìn)債務(wù)人財產(chǎn)的保值增值、繼續(xù)履行合同能夠有利于全體債權(quán)人的利益等。
三、行使解除權(quán)的主體
行使解除權(quán)的主體包括管理人和相對人。管理人可以決定是否行使解除權(quán)，但對方當(dāng)事人可以要求管理人提供相應(yīng)的擔(dān)保，如管理人不提供，則視為解除合同?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定是為了平衡合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，不能僅為了保護(hù)債務(wù)人的財產(chǎn)而損害到合同相對方的合法權(quán)益。
四、繼續(xù)履行合同的許可主體
第一次債權(quán)人會議之前繼續(xù)履行合同的許可主體應(yīng)為人民法院，第一次債權(quán)人會議之后的許可主體為債權(quán)人委員會，未設(shè)立債權(quán)人委員會的，許可主體仍為人民法院。
五、因繼續(xù)履行合同而在破產(chǎn)受理前發(fā)生債務(wù)的處理
目前存在兩種觀點：一種觀點認(rèn)為如繼續(xù)履行合同能夠確保債務(wù)人資產(chǎn)的保值增值，且基于同一合同利益的平等保護(hù)，可以作為共益?zhèn)鶆?wù)；另一種觀點則認(rèn)為，破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的債務(wù)相關(guān)債權(quán)人均應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)，不能作為共益?zhèn)鶆?wù)。實踐中一般認(rèn)為作為共益?zhèn)鶆?wù)更為合理，也符合公平原則。如僅是管理人決定繼續(xù)履行合同，相對方在合同利益受損的情況下不同意繼續(xù)履行，也無法達(dá)成合同繼續(xù)履行的合意。
